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理解特朗普禁令中的Transactions

洪延青 网安寻路人 2022-03-20

在关于TIKTOK和WECHAT的行政令中【突发 | 特朗普签署关于TIKTOK和WECHAT的行政令】,有个非常关键的词——Transactions。对这个词的理解,决定了行政令覆盖的行为的范围。


关于“字节跳动”的禁令



关于“WECHAT”的禁令



在讨论Transactions之前,还有一点重要的区别值得大家关注,这也许是为什么字节跳动【字节跳动针对美国政府行政命令的声明】和腾讯公司对总统令有不同反应的原因之一。



在对“字节跳动”的禁令中,禁止transactions的对象是“字节跳动”的整体。


而在对WECHAT的禁令中,禁止transactions的对象虽然是腾讯公司,但前面还有个限定——关于wechat相关的事务,即于wechat相关的transactions是禁止,但如果与wechat不相关的与腾讯公司的transactions,不属于禁令覆盖的范围。


从上述区别对待来看,美国政府是区分对待“字节跳动”和“腾讯公司”的。前者是整体性地禁止,后者是针对其一个具体的产品。这样区别对待背后,体现特朗普政府的姿态和意图,自然,这两家公司就给出了不同的回应方式。


接下来进入正题,关于transactions的理解。


美国法律中关于Transactions的解释


公号君选取了这个法律中对Transaction的解释:


Title 15. Commerce and Trade; Chapter 96. Electronic Signatures in Global and National Commerce; Subchapter I. Electronic Records and Signatures in Commerce


为什么是这个法律?因为Chapter 96是关于全球和国内贸易的电子签名的。Subchapter I是说,关于transactions的签名、合同、记录等,不能因为是电子形式,就不具备法律效力。因此,在这部法律中,transactions应当是“商业和贸易”领域中对transactions最基本的理解。


在这部法律中,transaction是这么定义的:Transaction: 


The term “transaction”means an action or set of actions relating to the conduct of business, consumer, or commercial affairs between two or more persons, including any of the following types of conduct— 


(A) the sale, lease, exchange, licensing, or other disposition of 


(i) personal property, including goods and intangibles, 
(ii) services, and 
(iii) any combination thereof; and

(B) the sale, lease, exchange, or other disposition of any interest in real property, or any combination thereof.


基本上,这里面的transaction,可以认为是“商业性往来”的意思。因为不仅包括我们中文意义上的交易(例如购买、售卖),还包括提供、交换、许可或其他方式处置某种服务。例如我们使用微信,实际上腾讯公司给我们提供了服务,哪怕是无偿的。


因此,从这个角度理解,如果行政令对transaction的理解采取这个法律中的定义,自然包括下载、使用wechat这个行为。而不仅仅是通过wechat来支付、购买。这个理解也会囊括美国应用商店,例如app store和google play提供wechat这个app的行为。


另外一个问题,如果在禁令生效后,我已经装有wechat,我能用wechat与中国朋友沟通吗?由于沟通需要使用wechat,就是持续使用或租用了wechat的服务,因此如果行政令对transaction的理解采取这个法律中的定义,这个动作也是被纳入其中的


行政令中关于Transactions的解释


在白宫网站上检索过往的行政令,会发现其中经常出现transaction这个词。另外一个很有意思的现象,在不同的行政令中,transaction的词有不同含义。以下举例说明:

Executive Order on Securing the United States Bulk-Power System

这个行政令中,对transaction的定义是any acquisition, importation, transfer, or installation of any bulk-power system electric equipment。


Executive Order on Securing the Information and Communications Technology and Services Supply Chain

这个行政令中,对transaction的定义是any acquisition, importation, transfer, installation, dealing in, or use of any information and communications technology or service。【该令即两个禁令所援引的13873号令】


可以说不同的行政令,出于不同的目的,可以对transaction做出不同的界定。还有其他例子,感兴趣的读者可以自行搜索其他行政令。


这也是为什么在对关于“字节跳动”的禁令关于“WECHAT”的禁令中,均规定商务部部长在45天后要主动界定这两个禁令中transaction的内涵。(45 days after the date of this order, the Secretary shall identify the transactions subject to subsection (a) of this section.)


总的来说,在公号君看来,前文所述的美国法律对Transaction的界定,是个最广义的界定。行政令在此基础上,可以对要限制的transaction做限缩。


因此,特朗普政府的关于“字节跳动”的禁令关于“WECHAT”的禁令,相当于悬了两根剑,就是要试探这45天内,中国政府、字节跳动、腾讯公司以及其他相关方,会如何博弈互动。根据这45天各方互动的结果,美国政府就会相应地界定禁令中transaction的内涵和外延。禁令具体的影响才能为外界所知。(完)


数据保护官(DPO)社群主要成员是个人信息保护和数据安全一线工作者。他们主要来自于国内头部的互联网公司、安全公司、律所、会计师事务所、高校、研究机构等。在从事本职工作的同时,DPO社群成员还放眼全球思考数据安全和隐私保护的最新动态、进展、趋势。2018年5月,DPO社群举行了第一次线下沙龙。沙龙每月一期,集中讨论不同的议题。目前DPO社群已近300人。关于DPO社群和沙龙更多的情况如下:


DPO社群成果

  1. 印度《2018个人数据保护法(草案)》全文翻译(中英对照版)(DPO沙龙出品)

  2. 巴西《通用数据保护法》全文中文翻译(DPO沙龙出品)

  3. 美国联邦隐私立法重要文件编译第一辑(DPO沙龙出品)

  4. 《非个人数据在欧盟境内自由流动框架条例》全文中文翻译(DPO沙龙出品)

  5. 第29条工作组《对第2016/679号条例(GDPR)下同意的解释指南》中文翻译(DPO沙龙出品)

  6. 第29条工作组“关于减轻对处理活动进行记录义务的立场文件”(DPO沙龙出品)

  7. 第29条工作组《第2/2017号关于工作中数据处理的意见》(DPO沙龙出品)

  8. “美国华盛顿哥伦比亚特区诉Facebook“起诉书全文翻译(DPO沙龙出品)

  9. 第29条工作组《关于自动化个人决策目的和识别分析目的准则》(DPO沙龙出品)

  10. 法国数据保护局发布针对与商业伙伴或数据代理共享数据的指南

  11. 第29条工作组《数据可携权指南》全文翻译(DPO沙龙出品)

  12. 德国联邦反垄断局对Facebook数据收集和融合行为提出严格限制(DPO沙龙出品)

  13. 德国联邦反垄断局审查Facebook数据收集融合行为的背景情况(DPO沙龙出品)

  14. EDPB“关于《临床试验条例》与GDPR间相互关系”意见的全文翻译(DPO沙龙出品)

  15. 第29条工作组关于GDPR《透明度准则的指引》全文翻译(DPO沙龙出品)

  16. “108号公约”全文翻译(DPO沙龙出品)

  17. 美国司法部“云法案”白皮书全文翻译(DPO社群出品)

  18. EDPB关于GDPR中合同必要性指引的中文翻译(DPO沙龙出品)

  19. 新加坡《防止网络虚假信息和网络操纵法案》中文翻译(DPO沙龙出品)

  20. 英国ICO《广告技术和实时竞价的更新报告》中译文(DPO社群出品)

  21. “FTC与Facebook达成和解令的新闻通告”全文翻译(DPO社群出品)

  22. CJEU认定网站和嵌入的第三方代码成为共同数据控制者(DPO沙龙出品)

  23. FTC与Facebook“2019和解令”全文翻译(DPO社群出品)

  24. 英国ICO《数据共享行为守则》中译文(DPO社群出品)

  25. “hiQ Labs诉LinkedIn案上诉判决”中译文(DPO社群出品)

  26. 法国数据保护监管机构(CNIL)有关cookies和其他追踪方式的指引(全文翻译)

  27. 美加州消费者隐私法案(CCPA) 修正案汇总中译文(DPO沙龙出品)

  28. FTC“首次针对追踪类App提起诉讼”的官方声明中文翻译(DPO社群出品)

  29. ICDPPC关于隐私和消费者保护、竞争维护交叉问题决议的中文翻译(DPO社群出品)

  30. 德国关于确定企业GDPR相关罚款数额官方指南的中文翻译(DPO社群出品)

  31. 亚洲十四个国家和地区数据跨境制度报告中译本(DPO社群出品)

  32. 印度《个人数据保护法》(2019年草案)全文翻译(DPO社群出品)

  33. 法国数据保护局(CNIL)关于人脸识别报告的中译文(DPO社群出品)

  34. AEPD和EDPS | “哈希函数简介——用于个人数据假名化技术”中译文(DPO社群出品)

  35. 欧盟基本权利局“人脸识别技术”报告中文翻译(DPO社群出品)

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  37. 技术主权视野下的欧盟数字化转型战略探析(DPO社群出品)

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  39. 意大利数据保护机关就新冠疫情联防联控中个人信息问题的意见(DPO社群出品)

  40. 新版《个人信息安全规范》(35273-2020)正式发布


线下沙龙实录见:

  1. 数据保护官(DPO)沙龙第一期纪实

  2. 第二期数据保护官沙龙纪实:个人信息安全影响评估指南 

  3. 第三期数据保护官沙龙纪实:数据出境安全评估

  4. 第四期数据保护官沙龙纪实:网络爬虫的法律规制

  5. 第四期数据保护官沙龙纪实之二:当爬虫遇上法律会有什么风险

  6. 第五期数据保护官沙龙纪实:美国联邦隐私立法重要文件讨论

  7. 数据保护官(DPO)沙龙走进燕园系列活动第一期

  8. 第六期数据保护官沙龙纪实:2018年隐私条款评审工作

  9. 第八期数据保护官沙龙纪实:重点行业数据、隐私及网络安全

  10. 第九期数据保护官沙龙纪实:《个人信息安全规范》修订研讨

  11. 第十期数据保护官沙龙纪实:数据融合可给企业赋能,但不能不问西东

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  13. 第十二期数据保护官纪实:金融数据保护,须平衡个人隐私与公共利益

  14. 第十三期DPO沙龙纪实:厘清《数据安全管理办法》中的重点条款

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